Если иностранный контрагент давно не исполняет обязательства, но имеет в РФ активы, его можно обанкротить прямо здесь. В Верховном суде РФ уже сформировалась положительная практика, говорит Лилия Тайгунова, юрист S&K Вертикаль.
Процедура банкротства в России понятно чем хороша: она позволяет вернуть задолженность не только за счет имущества должника, но и за счет оспаривания сделок должника и возврата выведенных активов и привлечения к ответственности руководителей и бенефициаров. Но в случае с иностранными контрагентами есть ряд сложностей, первая из которых состоит в том, что по общему правилу процедура банкротства открывается по месту регистрации должника. И до недавнего времени суды просто прекращали производство по заявлениям о банкротстве иностранных должников со ссылкой на ст. 1202 ГК РФ.
Новые времена - новые возможности
Однако с 2022 года начала формироваться судебная практика, которая позволяет российским кредиторам добраться до активов иностранных должников в России. Суды стали вводить процедуры банкротства имущественной массы должника, находящейся или тесно связанной с Российской Федерацией, аналогично институтам банкротства неправосубъектных образований (например, крестьянских фермерских хозяйств).
А в феврале 2024 года в определении Nº 305-ЭС23-15177 по делу компании «Вествок» Верховный суд фактически консолидировал судебную практику и разрешил кредиторам инициировать банкротство иностранных должников в отечественной юрисдикции.
Определение по делу «Вествок» по-настоящему утилитарное и фактически позволяет кредитору «протестировать» требование к иностранному должнику на возможность и порядок банкротства в России. В настоящей статье не будем давать оценку Определению, а ниже рассмотрим практические аспекты, которые следует учесть при подготовке к банкротству иностранного контрагента в связи с новыми правилами.
Каких иностранных должников можно банкротить в России?
Процедура банкротства может быть открыта в отношении не любой иностранной компании, а той, что имеет тесную связь с Россией, подтверждением которой могут служить следующие обстоятельства:
- компания ведет постоянную экономическую деятельность на территории России, ориентированную на лиц, находящихся в юрисдикции РФ;
- центр основных интересов контролирующих лиц находится в России;
- орган управления, филиал или представительство иностранного лица находится на территории России;
- контролирующие организацию лица имеют российское гражданство, разрешение на временное проживание или вид на жительство в Российской Федерации либо связаны корпоративными правоотношениями с российскими юридическими лицами;
- контролирующие лица привлечены к субсидиарной ответственности российским судом;
- на территории России находятся имущественные активы организации, в том числе недвижимое имущество, права аренды на земельные участки;
- значительную часть кредиторов составляют российские юридические лица, граждане России или лица, чья деятельность тесно связана с территорией Российской Федерации;
- организацией совершалось значительное количество сделок с местом исполнения на территории Российской Федерации;
- основные доказательства по делу находятся на территории Российской Федерации.
Данный перечень не является закрытым, в зависимости от специфики бизнеса могут быть приведены иные доказательства. Например, в деле о банкротстве имущественной массы турецкой компании GEMONT (дело А65-23218/2023) доказательствами тесной связи, в том числе были:
- участие в строительстве объектов в России;
- предоставление спецтехники для этого строительства.
Суду будет недостаточно только одного доказательства, поэтому кредитору необходимо собрать как можно больше доказательств тесной связи с Россией.
В какой арбитражный суд подавать заявление?
Для определения подсудности также стоит обратиться к критериям «тесной связи» с Россией. Например, если орган управления иностранного лица находится в Москва и компания там же осуществляет коммерческую деятельность, то заявление подается в Арбитражный суд г. Москвы.
В зависимости от центра основных интересов должника будет открыто основное или вторичное производство, тип которого влияет на возможность включить иностранные активы в конкурсную массу.
Если центр основных интересов должника в России, суд введет основное производство по делу о банкротстве должника, которое распространяется и на имущество заграницей.
Если центр интересов вне России, то вводится вторичное производство по делу о банкротстве в отношении имущества в России.
Для определения центра основных интересов должника необходимо проанализировать обстоятельства, имевшие место до подачи заявления о банкротстве, в том числе:
- местонахождение основного имущества должника;
- местонахождение большинства кредиторов должника;
- местонахождение производственных ресурсов должника;
- место осуществления предпринимательской деятельности должника;
- место извлечения большей части прибыли - получения основных доходов должника;
- место, в котором осуществляется реорганизация должника;
- характер основных обязательств должника, в частности место их возникновения и исполнения;
- местонахождение контролирующих должника лиц, их центр основных интересов.
Маловероятно, что акты об открытии банкротства в отношении иностранных компаний в России будут признаны в недружественных юрисдикциях. Чуть выше перспективы в дружественных юрисдикциях, например, в странах СНГ, Индии и Китае, однако всерьез рассчитывать, например, на активы крупных иностранных игроков заграницей на данном этапе не стоит.
За границей не поможет
Говоря о российских активах иностранных компаний, стоит учесть, что существенная их часть находится на счетах типа «С», в отношении которых разрешены только ограниченные операции.
На средства и ценные бумаги, учитываемые на счете типа «С», не может быть обращено взыскание по исполнительным документам, наложен арест и в отношении них не могут быть приняты иные обеспечительные меры. Это правило применяется, если судебные акты и акты иных органов вынесены после 03.01.2024 (Указ Президента РФ от 08.04.2024).
На данный момент еще непонятно смогут ли кредиторы претендовать на средства на счетах типа «С», но стоит внимательно следить за изменением законодательства, актами Президента и ЦБ, поскольку перечень операций по счетам типа «С» постоянно корректируется. При этом, крупные кредиторы-банки надеются на смягчения режима таких счетов.
Потенциальные активы иностранных компаний, например, дебиторская задолженность, также подлежат зачислению на счета типа «С». Пункт 10 Указа Президента от 05.03.2022 №95 позволяет с согласия ЦБ или Министерства финансов определять иной порядок исполнения обязательств. Это говорит о том, что процедуре банкротства арбитражный управляющий может завести денежные поступления не на счет типа «С».
Подготовительная часть:
Поэтому при подготовке к инициированию банкротства иностранного контрагента стоит учитывать о том, что не все активы должника могут попасть в конкурсную массу.
Готовясь к банкротству иностранного должника следует также помнить, что необходимо соблюдать все требования Закона о банкротстве:
1. Необходимо взыскать задолженность в судебном порядке, если только требование исходит не из специальной правоспособности кредитора (банки, корпорация ВЭБ.РФ), позволяющих инициировать банкротство с момента возникновения признаков банкротства.
На данный момент - это неисполнение обязательства в размере 300 тысяч рублей в течение трех месяцев. Однако, Советом Федерации одобрен законопроект № 516699-8, предусматривающий увеличение минимальной суммы требований до 2 млн рублей. Закон вступит в силу с даты официального опубликования, поэтому необходимо отслеживать его подписание Президентом.
2. Все также сохраняется требований о публикации сообщения о намерении подать заявления о банкротстве на ЕФРСБ не менее чем за 15 календарных дней до обращения в суд.
3. Направить заявление иностранному должнику.
4. Необходимо оплатить госпошлину в размере 6 000,00 рублей.
5. Суды могут вернуть заявление, в случае если сумма требований указана в иностранной валюте, сумму требований необходимо указывать в рублях по курсу ЦБ.
Так, несоблюдение этих правил не позволило Банку Зенит признать банкротом CREDIT SUISSE AG (дело А40-166286/2023).
Выводы:
Для банкротства иностранного контрагента в России, помимо всех тех подготовительных мероприятий, которые совершаются для российской компании, требуется:
- Сформировать пул доказательств, подтверждающих тесную связь в России.
- Оценить какой потенциальный размер конкурсной массы может быть сформирован, имеются ли активы компании заграницей, для целей целесообразности процедуры в целом.
- В случае, если вы знаете, что компания имеет активы в дружественных юрисдикциях, формировать доказательства, подтверждающие, что центр интересов должника в России, для дальнейшего признания банкротства заграницей.